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返程投資新規(guī)37號文注冊擴大監(jiān)管范圍

37號文擴大了75號文項下與國內(nèi)居民返程投資相關(guān)的概念定義，主要內(nèi)容如下:

1.關(guān)于特殊目的公司

75號文件，特殊目的公司被定義為境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人直接設(shè)立或間接控制境外企業(yè)，目的是在境外進行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債券融資）。

37號文下，特殊目的公司被定義為“境內(nèi)居民(含境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人)以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”

37號文特殊目的公司的最新定義擴大了國內(nèi)居民設(shè)立特殊目的公司的目的，即從原來的股權(quán)融資擴展到投融資。這一變化不僅擴大了特殊目的公司的識別范圍，而且還增加了投資的內(nèi)容。

37號文件發(fā)布前，除75號文件下的特殊目的公司外，由于缺乏明確的操作規(guī)則，地方外匯管理部門在實踐中不接受境內(nèi)自然人境外投資的外匯登記申請。在這種情況下，國內(nèi)自然人通常需要設(shè)立國內(nèi)持股公司，然后安排其在國外設(shè)立投資主體，以國內(nèi)持股公司的名義完成相關(guān)的外匯登記。由于37號文件下的特殊目的公司還包括投資公司，從字面上看，國內(nèi)自然人似乎可以在國外設(shè)立特殊目的公司，直接辦理海外投資外匯登記手續(xù)，無需設(shè)立國內(nèi)持股公司。

此外，75號文件的核心立法理念是國內(nèi)權(quán)益、境外融資，37號文件擴大了國內(nèi)居民可以注入特殊目的公司的資產(chǎn)范圍，即國內(nèi)居民不僅可以國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益

2.返程投資

在第75條中，回程投資一詞是指國內(nèi)居民通過特殊目的公司直接投資活動，包括但不限于以下方式：購買或更換國內(nèi)企業(yè)中國股權(quán)，在國內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)，通過企業(yè)購買或協(xié)議控制國內(nèi)資產(chǎn)，協(xié)議購買國內(nèi)資產(chǎn)和資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)，向國內(nèi)企業(yè)增資。

37返程投資一詞被定義為國內(nèi)居民通過特殊目的公司直接或間接在中國開展的直接投資活動，即通過新設(shè)立和并購在中國設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益。

與第75號文件相比，第37號文件正式規(guī)定國內(nèi)居民返程新外商投資企業(yè)為返程投資行為，并將其納入與返程并購相同的監(jiān)管體系。

正如上述，75號文件的立法核心理念是境內(nèi)股權(quán)境外融資。37號文件出臺前，業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為，國內(nèi)居民通過境外特殊目的公司設(shè)立新的外商投資企業(yè)，不屬于75號文件規(guī)定的返程投資范疇。因此，與75號文件相比，37號文件將新設(shè)置納入監(jiān)管范圍后，國內(nèi)居民可以辦理外匯登記的范圍似乎有所擴大。這種調(diào)整可能反映了外匯風(fēng)險防治的概念。然而，如何操作返回新的外匯登記還有待實踐。

3.境內(nèi)居民參與特殊目的公司上市前股權(quán)激勵計劃

37號文該文件首次明確規(guī)定了與特殊目的公司上市前股權(quán)激勵計劃相關(guān)的外匯登記程序。因此，特殊目的公司以其股權(quán)或期權(quán)為目標(biāo)，直接或間接控制國內(nèi)企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工的股權(quán)激勵，相關(guān)國內(nèi)居民個人可以在行使前向外部管理局辦理登記手續(xù)。

由于《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理的通知》（匯發(fā)[2012]7號）僅適用于境內(nèi)居民參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃的情況。實際上，一些地方外匯管理局認(rèn)為，即使境外公司在上市前制定了股權(quán)激勵計劃，行權(quán)也必須在上市后處理。這種實際操作使境內(nèi)居民參與境外注冊的非上市公司股權(quán)/期權(quán)激勵計劃長期處于尷尬狀態(tài)，無法實際辦理外匯登記。37號文件的出臺彌補了立法和監(jiān)管的空白，使企業(yè)在上市前辦理股權(quán)激勵計劃的外匯登記有章可循。